李王寧
案情簡介：
2014年9月10日左右，谷某（女，未滿十四周歲）在QQ聊天時認識了受害人黃某某（未滿十四周歲）。2014年9月13日，谷某聯繫了其朋友孫某、馬某某（未滿十四周歲）、王某（未滿十四周歲），四人在網吧商量讓孫某、王某與黃某某發生性關係。後幾人請黃某某吃飯，並藉機將黃灌醉。犯罪嫌疑人孫某、王某借黃某某醉酒睡著時，先後與黃某某發生了性關係。
評析：
犯罪嫌疑人孫某構成強姦罪不持異議，但是否應認定為“輪姦”則存在如下分歧：
基於共同犯罪故意實施了共同犯罪行為這一要件。由於本案的另一行為人未滿十四周歲不負刑事責任，被排除在犯罪主體之外，故不能將本案認定為共同犯罪，也就不能認定為“輪姦”。
一種意見認為：孫某的行為應認定為“輪姦”。理由是，行為人孫某具有夥同王某在同一時間內，對同一幼女，先後連續、輪流地實施姦淫的行為。既然具有共同的姦淫行為，故不能要求各行為人之間必須構成強姦罪的共同犯罪。
筆者同意第二種意見。《刑法》第二百三十六條第三款規定“二人以上輪姦的”作為情節加重，處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑。所謂“輪姦”，是指兩個以上的行為人基於共同認識，在同一時間內，先後連續、輪流地對同一婦女（或幼女）實施姦淫的行為。“輪姦”應是一種共同的事實行為，只要行為人具有實施姦淫的共同認識，並在共同認識的支配下實施了輪流姦淫的行為即可。本案中，孫某具有夥同王某在同一時間內，對受害人黃某某先後連續、輪流地實施姦淫行為的認識和共同行為。雖然另一犯罪嫌疑人王某未滿十四周歲，依法不負刑事責任，但不能因此否認其姦淫行為的存在。若孫某不認定為“輪姦”，既不有利於打擊犯罪分子，也不能有力的保護被害人的合法權益，有違立法本意。
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